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2019年司法考试卷三商法模拟案例分析题及答案解析

二、案例分析

2000年1月，赵、钱、孙、李4人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：(1)赵以货币出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他3人同意，孙以劳务折价出资6万元，李以货币出资4万元;(2)赵、钱、孙、李按 2：2：1：1的比例分配利润和承担风险;(3)由赵执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他3人均不再执行合伙企业事务，但签订大于1万元的销售合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。 合伙企业存续期间，发生下列事实： (1)2000年5月，赵擅自以合伙企业的名义与红天公司签订了销售合同，红天公司不知道合伙企业对赵的权限限制。钱获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与孙、李商议后，即向红天公司表示对该合同不予承认，因为合伙协议规定赵无单独与第三人签订此类销售合同的权利。 (2)2001年1月，李提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2001年3月，合伙人李与其他合伙人实行结算后，撤资退伙。于是，合伙企业又接纳周新入伙，周出资4万元。2001年5月，合伙企业的债权人绿光公司就合伙人李退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人赵、钱、孙、周和退伙人李共同承担连带赔偿责任。李以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。周以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。 (3)赵为了改善企业的经营管理，于2001年4月独自决定聘任田某担任该合伙企业的经营管理人员;并以合伙企业名义为蓝海公司提供担保。 (4)2002年4月，合伙人钱在与黄河公司的买卖合同中，无法清偿黄河公司的到期债务8万元。黄河公司于2002年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决黄河公司胜诉。黄河公司于2002年8月向人民法院申请强制执行钱在合伙企业中的全部财产份额。 问题： 1.赵以合伙企业名义与红天公司所签的销售合同是否有效?为什么? 【答案】：

赵以合伙企业名义与红天公司所签的销售合同有效。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，即使作为合伙人的赵超越合伙企业的内部限制，但红天公司为善意第三人，所以赵以合伙企业名义与红天公司所签的销售合同有效。

2.李的主张是否成立?为什么?如果李向绿光公司偿还了24万元的债务，李能够向哪些当事人追偿?追偿的数额是多少? 【答案】：

李的主张不成立。根据合伙企业法的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果李向绿光公司偿还了24万元的债务，李能够向合伙人赵、钱、孙、周实行追偿，追偿的数额为24万元。注意：对外，退伙人李对其退伙前已发生的合伙企业债务应承担连带责任;但在合伙企业内部，因为李退伙前已与其他合伙人实行了结算，他对该债务并不承担清偿责任，故其追偿的数额为24万元。

3.周的主张是否成立?为什么? 【答案】：

周的主张不成立。根据合伙企业法的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。

4.赵聘用田某担任合伙企业的经营管理人员及为蓝海公司提供担保的行为是否合法?为什么? 【答案】：

赵聘任田某担任合伙企业的经营管理人员及为蓝海公司提供担保的行为不符合规定。根据合伙企业法的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，以下事项必须经全体合伙人一致同意：①处分合伙企业的不动产;②改变合伙企业的名称;③转让或者处分合

伙企业的知识产权和其他财产权利;④向企业登记机关申请办理变更登记手续;⑤以合伙企业名义为他人提供担保;⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员;⑦依照合伙协议约定的其他事项。 5.合伙人钱被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对钱实行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定?为什么?

【答案】：

合伙企业的做法不符合法律规定，根据合伙企业法的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。 6.李的退伙属于何种情况?其退伙应符合哪些条件? 【答案】：

合伙人李的退伙属于通知退伙。根据合伙企业法的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经营期限，②合伙人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响：①理应提前30日通知其他合伙人。