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10号文有效规避案例之六——瑞金矿业香港IPO

10号文和外汇专题 2010-03-12 00:25:05 阅读332 评论

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瑞金矿业原本可以不触发10号文“关联并购”条款

的，但却节外生枝地通过境内公司为权益转移做跳板，从而制造“关联并购”嫌疑。这一关联并购行为的合规性，瑞金矿业却未作任何解释。

随着瑞金矿业（HK0246）今年2月份在香港实现

IPO，吴瑞林几年前所宣称的“要有3-5家旗下企业实现上市”的诺言最终实现了，这已经是吴瑞林旗下的第三家上市公司了。他的侨兴集团旗下的两家上市公司侨兴环球（NASDAQ：XING）及侨兴移动（NYSE：QXM）分别登陆于纳斯达克及纽交所。而且，其中侨兴环球的上市时间甚至比新浪网还要早，被媒体冠以“开创民营企业登陆

纳斯达克之先河”。

吴瑞林起家于通信行业，其旗下两家上市公司即

分别从事固定电话及移动电话业务。不知是因为通讯行业竞争激烈，还是中国企业家的多元化思维作祟，吴瑞林开始跨行业涉足矿业投资。其先后收购了位于内蒙古赤峰市多个金属矿业，而其中的三个金矿—骆驼场矿业、南台子矿业、石人沟矿业，即为日后瑞金矿业实

现红筹上市的主体资产。

而其整个上市资产的红筹架构搭建过程，皆发生于商务部“10号文”生效之后。那么他是如何绕过10号文的审批程序呢？

三个金矿产权从第三方收购得来

在叙述瑞金矿业的红筹重组之前，让我们将目光聚焦于瑞金矿业的核心资产——三大金矿上： 骆驼场矿业，由吴瑞林于2006年10月30日，通过其私人持有的万华公司，从独立第三方手中收购而来。 南台子矿业，由吴瑞林于2007年5月20日，通过其私人新设立的境内公司“富邦铜业”，从独立第三方手中收购而来。

石人沟矿业，由吴瑞林于2007年5月25日，通过“富邦铜业”，从独立第三方手中收购而来。

由此，吴瑞林获得三大矿业的实际控制权。紧接着的2007年7月，吴瑞林再将骆驼场矿业从万华转让至富邦铜业。这样，三大

矿业便集中到了富邦铜业旗下（如图一）。

接下来，吴瑞林将三大金矿资产搬出境外的系列重组，可谓令人眼花缭乱。期间，甚至进行了一些令人难以理解的重组、收购行

为。

所谓红筹重组，就是实际控制人要将境内的资产权益，转移到其设立的离岸公司中去。

● 第一步：吴瑞林收购安臣

早在2004年2月吴瑞林就设立了离岸壳公司利达（BVI），但是利达（BVI）并未在境内控制某家外商投资企业（如图二左边部

分）。为了获得一家拥有外商投资企业的离岸壳公司，吴瑞林于2007年4月23日全资收购了一家名为“安臣”的BVI公司（如图二），而安臣（BVI）恰恰于10号文生效前的2006年3月，在境内控股设立了两家外商投资企业“富邦工业”（原名惠州安臣）及“安臣通讯”。

这两家10号文生效前已设立的外商投资企业，成了吴瑞林后续运作的跳板。吴瑞林的这种操作具有可复制性，即先在境外设立BVI公司，在由BVI公司在境外物色在2006年9月8日前就已经在境内设立或并购外商投资企

业的境外公司，然后收购这家境外公司。

● 第二步：利达收购富邦工业

2007年7月23日，利达（BVI）从安臣（BVI）手中，收购了后者

所持有的两家外商投资企业中的一家—富邦工业90%股权（如图三）。这样，两家外商投资企业分别由吴瑞林控制的两个BVI公司所控股—安臣（BVI）控股安臣通讯、利达（BVI）控股富邦工业。利达收购富邦工业，

是为后续的红筹架构做铺垫。

● 第三步：收购境内矿业资产

2007年8月21日，安臣通讯注册成立子公司“赤峰富侨”，并在两

天之后的8月23日，赤峰富侨收购了富邦铜业所持有的三个金矿资产（如

图四）。通过这个收购，吴瑞林就将三大金矿资产，从由他直接控制的内资企业富邦铜业手中，转移到了他间接控制的外商投资企业赤峰富侨手中。这个步骤完成之后，三

大金矿资产完成了“从境内到境外的转移”。

● 第四步：金矿资产置入拟上市主体 至上一个步骤完成之时，金矿资产实际上已经完成

了离岸控股架构的重组，其最终控股公司为安臣（BVI）。但是，吴瑞林并没有把安臣（BVI）作为金矿资产的控股

公司。

2007年10月21日，富邦工业从安臣通讯手中全

资收购了赤峰富侨，从而间接全资收购了三大金矿（如图五）。通过这一动作，吴瑞林把金矿资产的最终控股公司，

由安臣（BVI）转变成了利达（BVI）。 2008年3月13日，由吴氏家族的信托设立了瑞金

矿业（开曼），紧接着吴瑞林以象征性代价，将利达（BVI）的股权转让给了瑞金矿业（开曼）。2009年2月，瑞金矿

业（开曼）登陆港交所。

瑞金矿业案例的几大疑问

纵观瑞金矿业的整个红筹架构，显得复

杂而奇怪。发生于2007年8月23日的赤峰富侨收购富邦铜业旗下三金矿的行为，属于典型的跨

境关联并购。必须按照10号

文报商务部审批，但是瑞金矿业并未据此进行审批，而且其法律顾问金杜律师事务所，并未说明理由。

疑问一，原本是非关联并购，为什么节外生枝制造出关联并购嫌疑？吴瑞林的三大矿业皆从第三方收购而来，即使吴瑞林直接以

控制其的境外BVI公司收购，也不构成关联并购，因而无需经过商务部审批。但吴瑞林却偏偏要先通过内资的富邦铜业来收购，再转移

到境外去，从而制造一个关联并购的嫌疑。

疑问二，安臣（BVI）的原始股东是谁？瑞金矿业的招股文件并未披露吴瑞林2007年4月23日收购之前安臣的股东变化情况，

仅说明安臣于2002年4月10日在BVI设立。有投行人士质疑：如果安臣（BVI）的初始股东不是吴氏，而是在10号文生效后由吴氏收购而来的话，那么瑞金矿业就涉嫌特意收购“已有外商投资企业”用于重组。《公司金融》通过其他渠道，基本可以确定，安臣（BVI）初始股东即为吴氏家族。国基资讯（HK0205）在2003年3月17日曾发布一份公告：将旗下子公司深圳宝雅出售于安臣（BVI），该公告显示，安臣（BVI）于2002年4月10日设立（但也未公布股东）。同时，在吴瑞林的家族企业侨兴集团网站，其历年大事记显示：2003年3月，侨兴集团收购了香港上市公司国基资讯（HK0205）的子公司深圳宝雅。由此可以推断，安臣（BVI）至少从2003年起即为吴氏

家族控制。

疑问三，为什么不直接以富邦工业作为矿业资产收购主体，而要通过安臣通讯来进行？本案例中安臣通讯设立赤峰富侨收购三个

矿产，然后再将赤峰富侨转让给富邦工业的行为，同样让人难以理解。如果是因为安臣（BVI）不适宜做控股公司（可能其还持有非矿业

业务），那当初就不应该以安臣通讯来设立赤峰富侨收购矿产，直接由富邦工业设立赤峰富侨收购矿产即可。

一看到瑞金矿业，就联想到红色革命圣地瑞金，但凡革命，总是要打破一个旧世界，建设一个新世界。而瑞金矿业的上市模式，

破旧立新力度之坚决，可谓旗帜鲜明地革了“十号文”的命。

通常说来，在当前法律障碍重重的环境下，境内企业成功“突围”到境外上市，大体会遇到四个障碍，第一是如何建立起跨境的法

律连接，规范点的说法是如何将境内权益置入境外；第二个，同时也与第一个关联，如何在置入境内资产过程中避开十号文对关联并购

的限制；第三个如何避免证监会的审批；第四个如何办理境内居民境外持股的外汇登记。

这四座大山一个都不少地横亘在瑞金矿业面前，“勇敢的瑞金人”最终还是突破重重障碍成功上市了，那么他们是如何做到的呢？

借尸还魂

首先我们看瑞金矿业如何建立跨境连接。不少分析人士都关注到了吴先生对安臣（BVI）的收购。安臣（BVI）的价值在于它在

2006年6月23日，与惠州利音共同成立了一家外商投资企业富邦工业（还有一个最后放弃使用的惠州安臣通信），而且安臣（BVI）是控股股东。也就是说，安臣（BVI）和富邦工业之间存在一个跨境的法律连接，而且这个连接是在十号文之前完成的。收购了安臣（BVI），也就实现了第一个突破，拥有了一个跨境置入资产的通道。尽管后面吴先生最终选择将富邦工业置入利达（BVI），但这一公司架构内部

的调整，已不是关键所在。

不少人都在质疑一个问题，就是安臣（BVI）的原始股东是谁？上文也提到，瑞金矿业的招股文件并未披露吴瑞林2007年4月

23日收购之前安臣的股东变化情况，仅说明安臣于2002年4月10日在BVI设立。《公司金融》通过其他渠道，基本可以确定，安臣（BVI）

至少从2003年起即为吴氏家族控制。

我个人也相信这一判断。只不过可能在瑞金矿业上市重组前，吴氏可能并没有考虑到把安臣（BVI）用于这一目的。而瑞金矿业

上市启动这一契机，让吴氏重新看到了安臣（BVI）的价值，在这一既有的法律结构下巧妙地实现了借尸还魂。

而且我个人认为，在瑞金矿业的案例中，安臣（BVI）是否自始属吴氏所有，并非问题的关键。即便安臣（BVI）是吴先生后面

收购而来，也仍然实现了跨境的法律连接，不过是控制人发生了一次变动，业绩难以连续计算，而瑞金矿业是适用豁免（业绩连续计算）

规则上市的，再一次巧妙地绕开这个问题。

但这一模式能否为他人所效仿呢？其实也不无可能。但较难解决的是外汇登记方面的瑕疵（见下文分析）和控制人变动造成的障

碍。