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2．管辖权转移与移送管辖的区别

（1）管辖权转移：转移的是管辖权；（2）移送管辖：移送的是案件，管辖权没有转移。 区别 移送管辖 管辖权转移 1、性质不同 移送的仅仅是案件 转移的是管辖权 2、作用不同 纠正地域管辖的错误 级别管辖的变通 3、程序不同 为单方行为，移送人民法院作出包括因上级人民法院的单方决定而转 移和因下级人民法院报请与上级人民 移 送裁定，无需经过受移送人民法法院同意双方行为而转移两种情形管 院

的同意

（三）指定管辖

1．指定管辖的适用情形：

（1）受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权。

（2）有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的。 （3）人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了。 2．法院之间因管辖权发生争议

（1）有关人民法院均应当立即停止进行实体审理，并协商解决。 （2）协商不成，报请共同上级人民法院指定管辖的；

（3）法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，应当以违反程序为由撤销其判 决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。

（四）管辖权异议 1．提出异议主体：

（1）本案当事人（被告、原告）

（2）第三人（包括有独三和无独三）不能提出异议。 2．提出异议的时间及其处理

（1）通常情形

①提出异议的时间：应当在提交答辩状期间提出。

②对异议的处理：异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的， 裁定驳回异议。

（2）特殊情形：债权人依照《合同法》第 122 条的规定向人民法院起诉时作出选择后， 在举证期限届满前又变更诉讼请求的，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回起诉。 【例】甲公司因与乙公司合同纠纷起诉至法院，乙公司提出的管辖权异议被一审法院裁定 驳回，乙公司不服提起上诉。在二审法院对此进行审理期间，甲公司向一审法院提出撤回起 诉的申请。根据法律规定，下列哪一选项是正确的? （2008 年四川灾区延期试题）

A．应由一审法院裁定准予撤诉 B．应由二审法院裁定准予撤诉

C．应由二审法院先对被告乙关于驳回管辖权异议裁定的上诉作出裁定后，再由一审法 院根据二审法院的裁定作出相应处理

D．若二审法院查明一审法院无管辖权，应直接裁定将案件移送到有管辖权的法院

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第三章 当事人制度

第一节 基本理论

（一）当事人的判断

1. 适格当事人（正当当事人）的判断标准及例外

（1）通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。

（2）例外情况之一：根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或 民事权利享有管理权。①失踪人的财产代管人；②著作权集体管理组织（依法成立的著作权

集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；

③破产管理人（《企业破产法》第 25 条）；④清算组（《公司法》第 185 条）；⑤清算人《合 伙企业法》⑥股东代表诉讼中的股东（《公司法》第 152 条）；⑦遗产管理人；⑧遗嘱执行人； ⑨为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。

【例】关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？

A．当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的 联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的

B．一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适 格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人

C．清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思 或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权

D．检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人 2．诉讼权利能力

（1） 当事人享有平等的诉讼权利能力：始于出生、终于死亡

（2） 民事诉讼权利能力与民事权利能力的关系：一致；未成年人、精神病人能够作

为当事人，但必须要有法定代理人代理其参加诉讼。

【例 1】中国田联要求刘翔和王军霞生个小孩，看能跑多快。九个月后王军霞生产，刘 翔问护士：是男孩还是女孩。护士惊慌说：没看清，生下来就跑了！

问：胎儿能否成为当事人？

【例 2】曾经有个女孩子要与我共赴黄泉--“你再不还我钱,我就和你同归于尽!”曾经 有个女孩子与我相约到下辈子--“想追求我?下辈子吧!”曾经有个女孩子肯为我而死--“跟 你在一起,我宁愿死!”

问：人死之后能否成为当事人？ 3.诉讼行为能力

（1）具有诉讼行为能力的要件： 18 岁以上，智力正常

（2）民事诉讼行为能力与民事行为能力的关系：无行为能力人、限制行为能力人无诉 讼行为能力

4．可以作为民事诉讼当事人的其他组织

（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。 （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。

（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业。 （4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体。 （5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。

（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。 （7）中国人民保险公司设在各地的分支机构。

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（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。

（9）合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的其他组织。

【例 1】王甲两岁,在幼儿园入托。一天，为幼儿园送货的刘某因王甲将其衣服弄湿， 便打了王甲一记耳光，造成王甲左耳失聪。王甲的父亲拟代儿子向法院起诉。关于本案被告 的确定，下列哪一选项是正确的？

A．刘某是本案唯一的被告 B．幼儿园是本案唯一的被告 C．刘某和幼儿园是本案共同被告

D．刘某是本案被告，幼儿园是本案无独立请求权第三人

【例 2】某大学 4 名师生联名起诉甲公司污染某条大河，请求判决甲公司出资治理该河

流的污染。起诉者除列了 4 名师生外，还列了该河流中的某著名岛屿作为原告，法院没有受

理。对此下列哪些说法符合法律规定？

A．只有自然人和法人能够成为民事诉讼当事人 B．本案当事人不适格

C．本案属于侵权诉讼，被污染河段流经地区的法院均有管辖权 D．本案起诉属于公益诉讼，现行民事诉讼法没有规定 5．当事人的变更：

（1）自然人死亡：继承人继续诉讼。

（2）企业合并分立，合并分立后的企业是当事人：

（3）企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算 组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。

（二）具体案件中常考的当事人

1．行为人对自己的行为负责

（1）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。 （2）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。

（3）直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人：1）法人或者其他组织的工

作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人；2）法人或者其 他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他 组织名义进行民事活动，或者法人、其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，直接

责任人为当事人。

2．行为人对他人的行为负责

（1）法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人：

①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的 诉讼。

（2）雇主作为当事人，雇员不是当事人：

【例 1】李某和张某到华美购物中心采购结婚物品。张某因购物中心打蜡地板太滑而摔 倒，致使左臂骨折，住院治疗花费了大量医疗费，婚期也因而推迟。当时，购物中心负责地 板打蜡的郑某目睹事情的发生经过。受害人认为购物中心存在过错，于是，起诉要求其赔偿

经济损失以及精神损害赔偿。关于本案诉讼参与人，下列哪些选项是正确的？

A．李某、张某应为本案的共同原告 B．李某、郑某可以作为本案的证人 C．华美购物中心为本案的被告

D．华美购物中心与郑某为本案共同被告

【例 2】一司机开车撞倒一老汉，司机慌忙伸出头来看个究竟，老汉看见后大惊，奄奄

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