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周光权《刑法总论》案例辑录 第四部分——犯罪特殊形态

【案例1】

甲想用农药杀死丙，乙受托为甲买来农药交给甲。数日后，甲后悔，将农药丢弃。甲是预备阶段中止犯罪,乙是为他人预备的行为，属犯罪预备。处罚\为他人预备\的理由依然是预备行为对与法益的危险性。如果为了他人实犯罪而预备，他人事后实行了犯罪行为的，则按共同犯罪的既遂处理。

【案例2】

在A计划用枪杀B的场合，掏枪、瞄准、扣动扳机等环节中哪一个是杀人罪的\着手\？又如，甲发现乙的汽车前副驾驶的位臵上有个价值很高的皮包，于是用铁丝捅车门，是否未着手？丙认为被害人丁家中有钱，于是撬防盗门，是否属于着手？对此，有客观说与主观说的对立。

【解析】作者主张实质客观说。按照该学说：（1)使用枪支杀人的场合，掏枪预备，瞄准是着手。（2）为入室盗窃而撬门的（抽象危险），只能成立犯罪预备，入室后开始物色财物为着手；为盗窃汽车内财物而撬动车门的，财物近在咫尺，撬动车门的行为对财物足以产生紧迫的、高度的危险 （具体危睑），因此，是盗窃的着手。

【案例3】

甲翻越院墙进入乙家盗窃，发现乙有一个带密码的大皮箱，但无法打开。于是，甲将皮箱搬离乙的卧室，藏在乙家院墙内角落处，用树枝将其掩盖起来，想等明天晚上带上利刃再来割开皮箱。次曰上午，乙回家后发现皮箱被盗，四处寻找，在院墙的角落处将其找到。按照结果说，甲将乙的财物放臵于特殊地点加以隐蔽，已经导致了控制他人财物的结果出现，成立犯罪既遂。

【案例4】

甲意图用砒霜杀害乙，但在下手时误将白糖当做砒霜，因此没有导致乙死亡。按照抽象危险说，由于一般人能够从行为人甲的意思中感受到危睑， 所以，甲成立未遂犯。但是，按照具体危险说就会认为，如果在行为人甲实施投放行为的当时，一般人都认为其让人喝下的粉末状物体不是础霜，具体危险就不存在，甲只能成立不能犯。但如果一般人都认为该粉末状物体从外形上就是砒霜，则甲成立未遂犯。

【案例5】

B从欧洲旅游归来，送给多年的好友A—块金表。A生性多疑，在接受B 赠送的金表后，因为该表和在国内销售的同款名表在外观上有极为细小的差异，就怀疑其有假，A便花言巧语欺骗第三人C将其以名表的价格（2万元）卖给C。事后鉴定，该表是货真价实的名表。A是诈骗罪未遂还是不能犯？ 由于A卖给C的手表是

他人赠送的财物，并非来路不正之物；该手表和在国内销售的同款名表在外观上差异极小，一般人会认为，即使C购买A的手表，财产上的损失有限，法益侵害的具体危险并不具备。所以，一般人并不会从A的行为中感受到威胁，不会产生不安感，因此，A只能成立不能犯。

【案例6】

罪犯A为杀害仇人B ，趁B毫无防备之机使用暴力将B推下山崖。3小时后，A下山回家时，发现滚下山崖时砸在巨石上的B流血不止，情状惨烈，就出于同情将其送到医院。经过医生治疗，B在3个月后康复出院。A在杀人故意支配下，实施暴力将B推下山崖的时候，作为结局存在故意杀人未遂形态已经形成。此后，A基于同情将被害人B送到医院，也只能认定为犯罪未遂结局出现之后，行为人有悔罪表现，但不能成立犯罪中止，对A仍然应当以故意杀人罪未遂追究刑事任。至于其悔罪表现，可以作为量刑情节加以考虑。

【案例7】

投毒杀人者因为投毒行为被人发现，而将毒药倒掉，不是中止；甲欲杀乙，乙呼救并逃走，甲追赶，但在发现事情已经惊动四邻时，弃刀向警方投案自首的，也不能成立中止。因为在这两个案例中，依一般社会经验，外部障碍都足以对行为人的意思产生强制性影响。