2013年二级建造师《建设工程法规及相关知识》复习重点 (3) 下载本文

内容发布更新时间 : 2024/5/4 20:54:05星期一 下面是文章的全部内容请认真阅读。

第三部分 建设工程纠纷的处理

一、 民事纠纷处理的方式

建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种,分别是和解、调解、仲裁和诉讼。 (一) 掌握民事诉讼的特点 1、民事诉讼的概念

民事诉讼,是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动,以及由此产生的各种诉讼关系的总和。诉讼参与人包括原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。

例:诉讼参与人包括( )。 A、原告 B、第三人 C、证人 D、调解人 E、法官 [答案]ABC

2、民事诉讼的基本特征 (1)公权性 (2)强制性 (3)程序性

(二)掌握仲裁的特点 1、仲裁的概念

《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁,劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁不受《仲裁法》的调整。此外,根据《仲裁法》第3条的规定,“下列纠纷不能仲裁:

婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷; 依法应当由行政机关处理的行政争议。”

2、仲裁的基本特点 (1)自愿性 (2)专业性

(3)灵活性 (4)保密性 (5)快捷性

仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出即发生法律效力。

(三)熟悉和解与调解 1、和解

和解的应用非常广泛,发生争议后,当事人即可自行和解;即使在申请仲裁或诉讼后仍然可以和解。当事人申请仲裁后,自行和解,达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁。

和解可以发生在民事诉讼的任何阶段。当事人在诉讼中和解的,应由原告申请撤诉,经法院裁定撤诉后结束诉讼,当事人通过和解处理纠纷,但审判阶段的和解没有法律效力。当事人和解以后,可以请求法院调解,制作调解书,产生法律效力。在执行中,双方当事人在自愿协商的基础上,达成的和解协议,产生结束执行程序的效力。如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的,对方当事人只可以申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。

例1:采用和解的方式解决纠纷,较为经济和快捷,有利于维持和发展双方的合作关系。下列关于和解的理解错误的是()。

A、和解是指发生在仲裁、诉讼程序之外的自行解决纠纷的行为

B、当事人申请仲裁后,达成和解协议的,可以申请仲裁机构制作裁决书 C、当事人申请仲裁后,可以自行和解 D、审判阶段的和解不具有强制执行效力 [答案]A

例2:施工单位与供货商因采购的防水材料质量问题发生争议,双方多次协商,但没有达成和解,则关于此争议的处理,下列说法正确的是()。

A、双方依仲裁协议申请仲裁后,不可以和解

B、双方在申请仲裁后达成和解协议,仲裁庭依据该和解协议作出的裁决书具有强制执行力 C、如果双方通过诉讼方式解决争议,不能再和解

D、如果在人民法院执行中,双方当事人达成和解协议,则原判决书终止执行 [答案]B

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2、调解 (1)调解的概念 (2)调解的形式

法院调解,是指在人民法院的主持下,在双方当事人自愿的基础上,以制作调解书的形式,从而解决纠纷的一种方式。

民间调解,即在当事人以外的第三人或组织的主持下,通过相互谅解,使纠纷得到稳妥的解决,无约束力

行政调解,或称行政调处,是指在有关行政机关的主持下,依据相关法律、行政法规、规章及政策,处理纠纷的一种方式,无约束力

仲裁调解。仲裁庭在作出裁决前,可以进行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。仲裁的调解达成协议,应当制作调解书或者裁决书,对当事人有约束力

例1:建设工程民事纠纷经不同主体调解成功并制作了调解书,其中可以强制执行的是() A、双方签收的由人民调解委员公制作的调解书 B、双方签收的仲裁调解书

C、人民法院依法作出但原告方拒绝签收的调解书 D、双方签收的由人民政府职能部门依法作出的调解书 答案:B 二、证据

证据,是指在诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料。当事人要证明自己提出的主张,需要向法院提供相应的证据资料。

掌握证据的种类才能正确搜集证据;掌握证据的保全才能不使对自己有利的证据灭失;掌握证据的应用才能真正发挥证据的作用。

例:关于证据,下列说法正确的是()。 A、所有证据都应该在法庭上出示 B、书证必须提交原件

C、14岁以下的未成年人不得作为证人

D、当事人之间应在庭审中相互明示其持有的证据 [答案]A

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