内容发布更新时间 : 2024/5/25 15:17:47星期一 下面是文章的全部内容请认真阅读。
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参加的恐怖组织，则其行为就构成组织、领导、参加恐怖组织罪；如果行为人参加的是间谍组织，则其行为就构成间谍罪；如果行为人组织的是邪教组织，则其行为就构成组织邪教组织破坏法律实施罪。只要行为人具有组织、领导、参加黑社会性质组织的行为，就构成组织、领导、参加黑社会性质组织罪，而不论其在组织、领导、参加黑社会性质组织后是否从事了其他违法犯罪活动。不过一般而言没有纯粹的组织、领导、参加黑社会性质组织罪而没有其他罪的。
组织、领导、参加黑社会性质组织罪的主观要件必须是出于故意，即出于违法犯罪，以牟取非法利益或者称霸一方等动机而组织、领导黑社会性质组织，或者明知黑社会性质组织犯罪而仍然决意参加，这里的明知不是指明知有一个黑社会性质组织而参加，当然，如果明知是黑社会性质组织而参加，自然构成参加黑社会性质组织罪，这里的明知是指行为人明知是黑社会性质组织犯罪而参加犯罪活动，至少要求行为人明知他所参加的犯罪活动是团伙性共同犯罪。因为，作为一般的人员不可能明知有一个黑社会性质组织存在而参加，一般都在进行黑社会性质组织犯罪过程中逐渐参加进去的。在现实生活中，很少有一个什么众所周知的黑社会性质组织等待他人参加。如果事先确实不了解情况，不知是黑社会性质组织犯罪而参加，发现后即退出，一般可以不按参加黑社会性质组织罪论处，但是行为人如果在参加前不知道，在参加后知道黑社会性质组织的真相仍然不退出的，则仍然可以按参加黑社会性质组织罪论处。
黑社会性质组织犯罪是有组织性共同犯罪，是必要的共同犯罪的一
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种。因此，对黑社会性质组织犯罪的处罚原则与一般团伙性质共同犯罪处罚原则不同。大陆法系刑法理论一般认为，必要的共犯，由于在刑罚法规上是独立的共犯类型，所以原则上不适用刑法总则中有关共犯的规定。特别要强调的是，对黑社会性质组织犯罪的主体不能适用刑法总则关于共同犯罪的一般规定，在组织、领导、参加黑社会性质组织罪中没有主、从犯之分，而且也没有首要分子一说。这是因为有组织性共同犯罪作为必要的共同犯罪，其犯罪主体刑法分则有其特殊的规定，这也是我们不主张将有组织性共同犯罪称为特殊的集团犯罪概念的理论依据之一。《中华人民共和国刑法》第294条对“黑社会性质组织犯罪”的行为特征使用了“组织、领导和积极参加的”以及“其他参加的”这些概念；《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪适用法律若干问题的解释》第3条规定“对于黑社会性质组织的组织、领导者，应当对其所组织、领导的黑社会性质组织所犯罪的全部罪行处罚；对于黑社会性质组织的参加者，应当按照其所参与的犯罪处罚。”该解释对黑社会性质组织的犯罪主体使用的是“组织者、领导者、积极参加者、其他参加者”这么几个概念。而在审判实践当，许多司法人员在适用法律时普遍没有注意这些区别，错误地将黑社会性质组织的组织者、领导者表述成是首要分子，将积极参加黑社会性质组织的，表述成主犯，将其他参加黑社会性质组织的，表述成从犯等。此外，即使在黑社会性质组织内部行为人实施了符合教唆、帮助的行为，也是作为符合构成要件的有关行为以组织、领导黑社会性质组织罪的实行犯论，而不再作教唆犯、帮助犯处理。但是，对于黑社
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会性质组织外的人对黑社会性质组织成员实施了独立的教唆、帮助行为，则对黑社会性质组织外的人应当按其教唆、帮助实施的犯罪的共犯论处，一般是具体实施的黑社会性质组织犯罪的数罪，而不是组织、领导、参加黑社会性质组织罪本身的共犯。笔者认为，对于组织、领导、参加黑社会性质组织罪的处罚则是根据行为人在黑社会性质组织中的地位、作用分别加以处罚。根据行为人在黑社会性质组织中的地位、作用，可以将组织、领导、参加黑社会性质组织罪的行为人分为“组织者”、“领导者”、“积极参加者”、“其他参加者”，在黑社会性质组织犯罪中没有“首要分子”的概念，只有“组织者”、“领导者”。所谓“组织者”，是指黑社会性质组织的发起人、组织人，在黑社会性质组织中起核心主导地位的人。所谓“领导者”，是指黑社会性质组织的指挥人，在黑社会性质组织起指挥作用，一般是指率领黑社会性质组织成员进行黑社会性质组织犯罪的人，在黑社会性质组织也起着核心主导地位。所谓“积极参加者”，是指表现出积极的心态而参加黑社会性质组织，在黑社会性质组织积极充当打手，冲锋陷阵的人，一般是在组织者、领导者的组织、策划、指挥、领导下，积极进行各项黑社会性质组织犯罪的人，也就是所谓“骨干成员”。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十四条第一款的规定组织者、领导者和积极参加者处三年以上十年以下有期徒刑，在量刑时，组织者、领导者、积极参加者的刑期应当适当拉开幅度。所谓“其他参加者”，一般是指一般参加者，其心态不是十分积极，在黑社会性质组织的违法犯罪活动中作用不大，起助势作用的人。根据《中华人民共
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和国刑法》第二百九十四条第一款的规定，其他参加者应当处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处剥夺政治权利。根据《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第1款的规定，对于黑社会性质组织的组织者、领导者，应当按照其所组织、领导的黑社会性质组织所犯的全部罪行处罚，对于黑社会性质组织的参加者，应当按照其所参与的犯罪处罚。根据《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第2款的规定，对于参加黑社会性质组织，没有实施其他违法犯罪活动的，或者受蒙蔽、胁迫参加黑社会性质组织组织，情节轻微的，可以不作为犯罪处理。根据《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》第4条的规定，国家机关工作人员组织、领导、参加黑社会性质组织的，从重处罚。这里的从重处罚，均是在组织、领导和积极参加黑社会性质组织以及其他参加黑社会性质组织这两个量刑幅度内各自从重处罚，而不是不同法定刑之间的“从重”处罚。
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