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VIE 协议结构法律问题解析

阙凌云

“VIE”（ Variable Interest Entities，直译为“可变利益实体”）， 也称“协议控制”模式。来源于2003年1月美国财务会计准则委员会(FASB) 颁布的第46号解释函(FIN46)“可变利益实体的合并”(Consolidation of

Variable Interest Entities)。VIE 协议架构在2000年新浪公司红筹上市中首次使用，亦被称为“新浪模式”。 具体而言，就是境内投资者在境外设立和控制的境外公司（通常为英属维尔京群岛公司（BVI）、开曼群岛或香港公司），返程设立外商独资企业（WFOE），以WFOE名义，通过系列协议控制境内实际经营的公司，并取得境内公司的大部分收入和利润，境外上市主体合并WFOE及境内公司的财务报表，实现境外上市。亦即，境内公司构成境外公司的可变利益实体，双方报表合并，实现境内权益境外上市。

境内公司红筹上市采用VIE架构的根本目的在于突破外商投资产业准入的限制。 根据国务院《指导外商投资方向

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规定》，外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。其中鼓励类、限制类和禁止类外商投资项目列入《外商投资

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产业指导目录》。涉及到具体行业准入，分别有《外商投资电信企业管理规定》、《关于外商投资广告企业的若干规定》等共计45项行政规章设置了准入行政许可。例如根据《外商投资产业指导目录》规定，“限制外商投资产业目录，五、交通运输、仓储和邮政业——7,电信公司：增值电信业务：外资比例不超过50%；......”。在此情形下，如不采取VIE架构的交易安排，境外企业将无法实现对境内企业的实际控制，进而无法合并资产和其他权益至境外上市主体。

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国务院2002年2月11日发布 2

目前有效的为国家发展和改革委员会、商务部2011年12月24日发布的2011年修订版

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一、VIE模式的基本架构

以下为笔者曾参与的一个案例。该案例中的A公司是一家纯内资企业，定位于3G时代的移动广告运营商为客户提供全面的移动营销管理、品牌传播服务。拥有电信增值业务经营许可证和部分知识产权。A公司已于2010年1月在纽约泛欧交易所挂牌。

该公司境内结构如下图： 甲股东 乙股东 B公司 C公司 11.08% 20% 12% 56.92%

A公司

子公司若分公司若 干 干

说明：

1、甲股东为境内自然人和创始人，系公司法定代表人和公司实际控制人；

2、乙股东为境内自然人，系公司创始人之一；

3、B公司和C公司分别为A公司分给创始人股份和管理层及员工激励股份所设置；

4、甲股东同时持有B公司60%的股份。

为了实现境外上市，A公司上市团队对其实施重组，为其搭建了一系列境内外融资实体架构，见下图：

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甲股东 BVI 乙股东 HK1 65.96% HK2 11.64% HK3 19.40% HK4 3.00% HK上市主体 HK5 WFOE A公司

说明：

1、BVI公司为甲股东在英属维尔京群岛注册的有限公司；

2、HK1—HK3均为依据A公司国内股权结构翻版在香港注册的有限公司；

3、HK公司为在香港注册的公众公司，是本次在纽约泛欧交易所挂牌的主体；

4、HK4为本次融资的境外PE机构； 5、HK5为HK公司收购的香港注册公司；

6、WFOE公司为HK5在中国境内全资设立的外商独资企业。

7、A公司与WFOE之间做协议安排。

基本原理：A公司拥有电信增值业务经营许可证。鉴于

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