内容发布更新时间 : 2024/11/14 12:37:51星期一 下面是文章的全部内容请认真阅读。

梁慧星民法总则重点法条解读清单

第十条 处理民事纠纷，应当依照法律；法律没有规定的，可以适用习惯，但是不得违背公序良俗。

1. 本条规定了两个层次的法源，法律和习惯。

2. 法源的五个层次，即法律、习惯、司法解释、指导性案例、

法理。

3. 作为法源的法律，是指法律、行政法规当中的裁判规范，也

就是平常所称的具体规定。例如关于民事法律行为的成立、生效、无效、撤销、解除的规定，还有那些含有“有权”、“有义务”的条文，规定有权怎么样、应该承担什么样责任、不应该承担责任的条文。

4. 本条所说的习惯是指民事习惯，它的范围比合同法规定的交

易习惯要宽，其主要是交易习惯，也包括其他民事习惯。交易习惯的解释见合同法司法解释二第七条。该解释讲到交易习惯是待证事实，在诉讼当中应由主张交易习惯存在的一方承担举证责任。

5. 司法解释可以在裁判中直接引用，这已经是我们的现实情况。

作为法源的司法解释是指补充漏洞型的司法解释，或叫创设规则型的司法解释。例如合同法司法解释二所创设的情势变更原则，买卖合同司法解释第二条创设买卖预约规则。

6. 指导性案例只能参照适用不可直接引用。一类指导性案例是

解释某一个法律条文，另一类指导性案例创设规则填补法律漏洞。例如指导性案例第65号，创设了小区专项维修资金不适用诉讼时效的新规则。

7. 在裁判实践中，法官在没有法律、习惯、司法解释、指导性

案例的前提下引用法理来裁判已是现实，如最高法院公报 2014年最高法院提字第71号案。

9. 政策不具有规范性，难以在裁判当中引为判决的依据。只有

经过立法的程序，规范化、法律化以后的政策才能够成为裁判的依据。

第十六条 涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。

1. 本条是关于胎儿的特殊保护。胎儿在利益保护的范围内视为

有民事权利能力，条文列举的范围包括遗产继承、接受赠与（含接受遗赠）。

2. “等”所指的范围是损害赔偿请求权，在条文中直接规定尚

有争议，用“等”字来暗示使条文具有一定的开放性。

3. “视为”就是把胎儿当作已经出生、有民事权利能力的民事

权利主体。本条规定胎儿享有第一顺序继承权。权利的行使参照未成年人监护制度，由监护人作为法定代理人代理接受赠与、遗

赠、行使继承权、损害赔偿请求权，但权利主体是胎儿，需明示受赠人是胎儿，财产是赠与胎儿。因未出生没有姓名，起诉人、原告只能用监护人的名字。

4. 胎儿娩出时是死体的，应对胎儿因“视为”所享有民事权利

能力进行否定，视为根本不存在。对于胎儿已经接受了赠与、遗赠接受的财产，或者已经行使损害赔偿请求权得到的赔偿金，赠与人、赔偿人可按照民法中不当得利的规定要求监护人返还。

5. “视为”和“推定”是两个技术型概念，都指法律的假定，

但二者又有区别。

第四十八条 被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。

1. 民法通则没有关于自然人宣告死亡时死亡时间如何确定的

规定，实践中通常有两种做法，一种是在判决书当中直接写明宣告死亡日期，另外一种是从判决生效之日起。本条明确规定自判决“作出”之日。

2. “视为”和“推定”的区别，一般来说“视为”是不允许推

翻的，“推定”是可以推翻的，但侵权责任法第58条规定的关于医疗机构有过错的推定是个例外，不允许推翻。

第六十条 法人以其全部财产独立承担民事责任。